“判了一年，是不是马上就得进去？“家属最常问的就是这一句。（2010）洛龙刑初字-1第153号这个案子，两名被告人都判了”有期徒刑一年”，后面却跟着”缓刑一年”——不用立刻收监，在一年考验期里守规矩，原判的一年就不再执行。这个案子的价值在于：它把”小额贪污案里，缓刑到底看什么”摆得很清楚。

一、案件基本信息

项目内容
案号（2010）洛龙刑初字-1第153号
审理法院河南省洛阳市洛龙区人民法院
裁判日期2010 年 7 月 21 日
罪名贪污罪（共同犯罪）
法院认定金额16000 元
判决结果张某、杜某各有期徒刑一年，缓刑一年

二、基本案情

2006 年 8 月，郑西铁路征用某镇某村二组土地，先后赔付土地补偿款等共计 80 余万元。时任该村村委会主任的张某，伙同负责二组工作的村委委员杜某，利用向二组群众发放第一批土地补偿款的机会，向群众实发 58.618 万元，让杜某打了一张 67.7 万元的领条，张某再据此向镇会计中心虚报，截留差款 9.082 万元。这笔截留款除部分用于村里的修路、建小学等公用事业外，张某虚报招待费冒领 6000 元，杜某从中分得 10000 元。案发前，张某已向镇纪委退还 9.2 万元，杜某家属退还 10000 元。

法院最终认定二人非法占有的数额为 1.6 万元。

三、主要量刑情节

情节法院评价
退赃二被告人及其家属积极退赃
认罪悔罪审理过程中认罪态度较好，确有悔罪表现
数额数额较大
自首、立功本案未认定

四、判决结果

  • 定罪：贪污罪（共同犯罪）
  • 主刑：张某、杜某各判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
  • 附加刑：无罚金（旧法未设）
  • 适用法律：刑法第 382 条、第 383 条、第 72 条

五、本案值得注意的一个问题：1.6 万元，缓刑为什么给得这么”干脆”

先看门槛。缓刑不是”判得轻”，而是”判了但暂不执行”：刑法第 72 条规定，只有被判处拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子，才可能适用缓刑。本案判一年，走进门槛之内——如果宣告刑是三年以上，缓刑这条路根本进不去。

再看实质条件。2011 年刑法修正案（八）之后，第 72 条把条件细化为四项，可以逐条对照本案：

  1. 犯罪情节较轻：认定数额 1.6 万元，按当时标准落在”五千元以上不满五万元”这一档（法定刑一年以上七年以下），宣告刑取的是这一档的最低一年；被截留的 9 万余元里，大部分用于村修路、建小学等公用事业，两名被告人个人实际占有只有 1.6 万元。
  2. 有悔罪表现：判决认定”审理过程中认罪态度较好，确有悔罪表现”。
  3. 没有再犯罪的危险：二人在案发前已退还全部款项，此前没有犯罪记录，判决据此作出可以从轻的评价。
  4. 宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响：本案是村级事务中的虚假冒领，赃款已全额退还，社区层面的负面因素不明显。

还要看排除情形。刑法第 74 条规定，累犯和犯罪集团的首要分子不适用缓刑。 本案二人没有犯罪前科，判决中也没有任何共同犯罪、团伙作案的组织性描述，不属于被排除的两种人。“没有前科""不是有组织犯罪”这两点，在缓刑审查里的分量，往往不比数额轻。

最后提醒一个容易被忽略的词：第 72 条用的是”可以宣告缓刑”，不是”应当”。条件齐备，法院仍然有裁量空间——给不给缓刑，是一个综合判断，不是一道自动通关的算术题。

还有一层关系要说清：缓刑和免予刑事处罚不是一回事。 免予刑事处罚是”定了罪但不判刑”，根本不产生刑期；缓刑是”判了刑但暂不执行”，有宣告刑、有考验期。本案两人各判一年，属于后者。为什么落到缓刑而不是免刑？因为认定数额 1.6 万元，已经越过旧法”五千元以上不满一万元、有悔改表现且积极退赃可以减轻或者免刑”的那条线，免刑的通道用不上，只能在一年以上七年以下这一档里争取缓刑。

顺带把这个案子的数额口径钉死：索引里没有给出金额，回判决原文核对，认定的是 1.6 万元——不是被截留的 9 万余元，也不是赔付的 80 余万元。

六、从该案还可以观察到什么

其一，截留 9 万余元，为什么只认定 1.6 万元。 差额的去处在款项用途上：截留款的大部分用于村修路、建小学等公用事业开支，两名被告人个人实际非法占有的，是张某冒领的 6000 元和杜某分得的 10000 元，合计 1.6 万元。数额认定以个人非法占有的部分为准，不是以截留的总额为准。 这与”共同贪污按参与额定档”并不冲突：先在共同犯罪的框架里确定个人非法占有的数额，再据此定档、论责任。

其二，案发前退赃、向纪委退赃，都算数。 张某在案发前就向镇纪委退还 9.2 万元，杜某家属退还 1 万元，法院认定”积极退赃”，并把它写进了从轻的理由。退赃的从宽评价，看的是有没有挽回损失、挽回多少、什么时候挽回。

其三，村干部为什么能构成贪污罪。 二人在协助政府发放土地补偿款的过程中，从事的是”协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理”，属于刑法第 93 条第 2 款规定的”其他依照法律从事公务的人员”，因此构成贪污罪，而不是职务侵占。关键不是头衔，而是这段工作是不是在替政府履行管理职责。

其四，缓刑考验期怎么算。 判处有期徒刑宣告缓刑的，考验期为原判刑期以上、五年以下，不能少于一年。本案宣告刑一年，考验期取一年——区间里的最低值。

七、研究记录

本文为职务犯罪法律问题研究记录，基于已公开裁判文书整理；文中裁判文书信息已作脱敏处理，自然人姓名均以”某”代称，相关单位名称已作概括表述；不构成对具体案件结果的承诺或个案法律意见。