44.75 万元，按现行标准属于”数额巨大”，对应的法定刑是三年以上十年以下有期徒刑。很多人以为到了”巨大”这一档就与缓刑无缘。（2019）豫0305刑初74号这份判决给出了相反的结果：判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金 20 万元。三年这个数字是理解本案的钥匙——它既是”数额巨大”这一档的下限，也正好是缓刑的准入门槛。

一、案件基本信息

项目内容
案号（2019）豫0305刑初74号
审理法院河南省洛阳市涧西区人民法院
裁判日期2019 年 4 月 28 日
罪名贪污罪
法院认定金额44.75 万元（“数额巨大”）
判决结果有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金 20 万元
适用法律刑修九后新标准（法释〔2016〕9 号第 2 条第一款）

二、基本案情

被告人黄某，某城市发展投资公司员工，2013 年 4 月起借调到市环境保护局某分局工作。2015 年 7 月，该区黄标车淘汰领导小组成立，办公室设在该分局，黄某作为借调人员受分局委托，负责环保部门对黄标车淘汰补贴申报资料的收集、审核、申报和资金发放。

2016 年至 2017 年，黄某利用经手这项工作的便利，把已经领取过补贴的 32 名车主的申报材料翻出来，复印其中的车辆拆解证明、制作车主收据、更改资金申请表中的开户银行和账号，伪造了 33 份补贴材料重复申报，并借用亲戚、同学等 6 人的银行卡，在 2017 年和 2018 年上半年分 33 次从区财政国库收付中心骗取国家黄标车淘汰补贴资金共计 44.75 万元，据为己有。

2018 年 10 月 8 日，黄某到区纪委投案自首；同月、次月先后上交区监委 29 万元和 15.75 万元，赃款全部退回。经司法鉴定，黄某案发时处于精神分裂症发病期，属于限制刑事责任能力人。

三、主要量刑情节

情节法院评价
自首自动投案、如实供述，可以从轻处罚
限制刑事责任能力案发时处于精神分裂症发病期，系限制刑事责任能力人，可以从轻处罚
退赃全部退赔
认罪自愿认罪
缓刑采纳辩护人适用缓刑的意见
数额档次44.75 万元属”数额巨大”（20 万至 300 万）

四、判决结果

  • 定罪：贪污罪
  • 认定数额：44.75 万元
  • 主刑：有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
  • 罚金：人民币 20 万元
  • 违法所得 44.75 万元予以没收，上缴国库
  • 判决援引：刑法第 382 条第二款、第 383 条第一款第（二）项、第二、三款、第 18 条第三款、第 67 条第一款、第 72 条第一、三款、第 73 条第二、三款、第 52 条、第 53 条、第 64 条；法释〔2016〕9 号第 2 条第一款、第 18 条、第 19 条第一款

五、本案值得注意的一个问题：三年是”档位下限”，不是”减轻的结果”

第一，先把”三年”认准。 44.75 万元落在”数额巨大”档，法定刑是三年以上十年以下有期徒刑。判决判的三年，正是这一档的最低点。这意味着法院做的是从轻——在幅度之内取最低值；而不是减轻——突破幅度到三年以下。看一份判决时，先算清楚判的刑期落在档位里的哪个位置，很多困惑就解开了。

第二，为什么不是减轻？ 因为本案从宽情节对应的通道是”从轻处罚”。判决援引的是第 383 条第一款第（二）项（数额巨大档）和第二、三款。按第 383 条第三款，具有”数额巨大”这类情形的，从宽通道是”可以从轻处罚”，而不是”可以减轻”。所以结果停在三年这条线上，没有继续往下走。

第三，有一个本可打开下限的情节，法院没有用它往下减。 黄某案发时处于精神分裂症发病期，被鉴定为限制刑事责任能力人。刑法第 18 条第三款规定，这类人犯罪”可以从轻或者减轻处罚”——法律给了法院一条减到三年以下的通道。但法院最终选择留在三年、同时适用缓刑。这个选择很值得注意：跨过下限去减刑，与保住下限拿到缓刑，在实际效果上后者未必更差——缓刑意味着不用实际关押。

第四，数额巨大并不等于与缓刑绝缘。 刑法第 72 条的门槛是”三年以下”。三年正好落在门槛上，这是本案能谈缓刑的前提。判决在”三年”这个点上同时满足了两件事：既在数额巨大档的幅度之内，又踩住了缓刑的准入线。再加上自首、限制刑事责任能力、全额退赔、认罪这几项，法院采纳了辩护人适用缓刑的意见。

要说清楚的是：缓刑是”可以”不是”应当”，数额巨大能否缓，取决于个案从宽情节的组合，没有统一答案。本案之所以能缓，是自首、限制刑事责任能力、全额退赔叠加出来的结果。

六、从该案还可以观察到什么

其一，借调人员也能构成贪污罪。 黄某既不是公务员，也不是环保部门的正式编制人员，法院援引的是刑法第 382 条第二款——受国家机关委托管理、经营国有财产的人员，利用职务便利非法占有国有财物的，以贪污论。判断的关键是”受委托从事公务”，而不是编制落在哪里。

其二，罚金是怎么算出来的。 本案并处罚金 20 万元。按法释〔2016〕9 号第 19 条第一款，判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应在 10 万元以上 50 万元以下并处罚金，20 万元落在区间之内。修正前的刑法贪污罪没有罚金刑，罚金是刑修九增设的。

其三，退赔与追缴是一体两面。 黄某分两次上交的 29 万元和 15.75 万元，合计正好是认定的 44.75 万元，判决对其全部没收、上缴国库。全额退赔既是被追缴的对象，也是拿到缓刑的重要支撑。

七、研究记录

研究记录：本文为职务犯罪法律问题研究记录，基于已公开裁判文书整理；文中裁判文书信息已作脱敏处理，自然人姓名均以”某”代称，相关单位名称已作概括表述；不构成对具体案件结果的承诺或个案法律意见。