家属问得最多的一句话是：“能不能不判刑？“但这个问法里其实藏着两种完全不同的结果：一种是”免予刑事处罚”，人有罪，但不判刑；另一种是”判了缓刑”，判了一个刑期，先挂在外面不执行。两种结果看起来都”没进去”，实际差别不小。本案（2014）瀍刑初字第65号，被告人分6次送出13万元、有自首，法院给的是免予刑事处罚。这篇把这两条路摊开，讲清楚它们差在哪、谁更适合走哪条。
一、案件基本信息
| 项目 | 内容 |
|---|---|
| 案号 | （2014）瀍刑初字第65号 |
| 审理法院 | 河南省洛阳市瀍河回族区人民法院 |
| 裁判日期 | 2014 年 10 月 10 日 |
| 罪名 | 行贿罪 |
| 行贿金额 | 现金 12.5 万元及购物卡 5 千元，合计 13 万元 |
| 行贿对象与职务 | 先后任某县建设局副局长、局长的国家工作人员 |
| 谋取的利益 | 在工程发包及工程款结算方面获得帮助 |
| 主刑 | 免予刑事处罚 |
| 罚金 | 无 |
| 是否缓刑 | 不适用（免予刑事处罚） |
二、基本案情
被告人胡某某，男，1973 年 5 月出生。自 2006 年起，胡某某多次在某县承揽照明路灯工程，工程的发包及结算由该县建设局负责。为感谢先后担任该县建设局副局长、局长的某（原判决载明姓名，已脱敏）在工程发包及工程款结算方面提供的帮助，胡某某于 2007 年、2009 年、2010 年、2011 年、2012 年春节前，分 5 次在对方办公室送去现金 4.5 万元及购物卡 5 千元；又于 2014 年 1 月春节前的一天，在对方位于建设局家属院的家中送去现金 8 万元。
案发后，胡某某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。洛阳市瀍河回族区人民检察院以行贿罪提起公诉，法院组成合议庭公开开庭审理。上述事实有受贿人证言、干部任免审批表、单位更名通知、工程施工合同书、自首证明、户籍及现实表现证明等证据证实。
三、主要量刑情节
| 情节 | 认定情况 | 对量刑的影响 |
|---|---|---|
| 自首 | 案发后主动到公安机关投案并如实供述（刑法第 67 条第 1 款） | 依法可从轻或者减轻处罚 |
| 前科 | 无违法犯罪前科，系初犯、偶犯 | 酌情从轻 |
| 认罪悔罪 | 当庭自愿认罪、悔罪 | 酌情从轻 |
| 免刑评价 | 犯罪情节轻微，不需要判处刑罚（刑法第 37 条） | 免予刑事处罚 |
四、判决结果
- 定罪：行贿罪
- 主刑：免予刑事处罚
- 罚金：无
- 适用法律：刑法第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十七条第一款、第三十七条、第六十一条，及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
五、本案值得注意的一个问题：免刑和缓刑，不是同一件事
先说两条路各自的门槛。
第一条路是免予刑事处罚。刑法第三十七条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。白话翻译：法院认为这件事小到不必动用刑罚，于是”有罪，但不判刑”——没有刑期，也没有考验期。
第二条路是缓刑。刑法第七十二条规定了几个条件：判处拘役、三年以下有期徒刑，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，才可以宣告缓刑。白话翻译：先判一个刑期出来，再挂在外面，同时设一段考验期；考验期内守规矩，刑期就不执行。
两条路到底差在哪？第一，免刑没有缓刑考验期，不用定期报到、不受社区矫正监管；缓刑有考验期，本案之外某同行贿案是一年刑期、一年考验期，考验期内重新犯罪或者严重违反规定，缓刑会被撤销、收监执行。第二，两者都会留下有罪判决，也就是通常说的前科——“免予刑事处罚”是有罪判决，不是无罪。第三，缓刑是”有刑期”的，免刑是”没有刑期”的，这一点在后续很多场合都会被反复追问。
那么本案胡某某为什么走的是免刑这条路？支点有三个。
一是数额贴在第一档的底部。 13 万元（4.5 万元现金加 5 千元购物卡，再加 8 万元现金）。本案行为发生在刑法修正案（九）之前，当时的标准是 1 万元起刑、20 万元以上才构成”情节严重”。13 万元离”情节严重”那条线还有相当距离，属于整个体系里偏低的区间。
二是自首。 判决认定，胡某某案发后主动到公安机关投案，并能如实供述犯罪事实，系自首，依刑法第六十七条第一款可以从轻或者减轻处罚。自首是法定从宽情节，这是本案最硬的一块支撑。
三是初犯、偶犯，当庭自愿认罪、悔罪。 法院综合这些情节，才认定”犯罪情节轻微，不需要判处刑罚”。
反过来看，为什么同样是自首、同样没有前科，有的案子却只走到缓刑？因为免刑还要过”情节轻微”这一关，而这一关是综合判断，不是”有自首就等于免刑”。可以对看本案与（2014）偃刑一初字第200号：那一案行贿 10 万元、电话传唤到案构成自首、系初犯，数额比本案还低，法院判的是有期徒刑二年、缓刑三年，并没有走到免刑。这提醒我们两件事：第一，自首加初犯是免刑的必要条件之一，但不是保证书；第二，“情节轻微”的把握会因法院、时期和案件其他情况而不同。
更现实一点说，谁适合往哪条路争：数额贴底、事由单一、次数有限、有自首、有退赃、平时表现和社区评价都过得去的，可以往免刑争；数额接近甚至跨过”情节严重”线、时间跨度和次数都多的，现实目标往往是在减轻之后争取缓刑，而不是免刑。先把目标认清楚，才知道接下来该补哪些材料。
六、从该案还可以观察到什么
其一，“免予刑事处罚”也要写进犯罪记录。 判决主文是”免予刑事处罚”，属于有罪判决。它不是无罪，也不等于案底被抹掉，只是不判处刑罚。
其二，本案判决没有涉及退缴或追缴。 与一些行贿案主文里明确写”追缴不正当利益若干元”不同，本案主文只有免予刑事处罚一项。但这只说明刑事判决这一部分没有处理，不代表在纪律、民事等其他层面就没有责任。
其三，到案方式决定从宽身份，所以要留证据。 本案能被认定为自首，靠的是”主动投案、如实供述”以及相应的到案证明。是自己去的、被通知去的、还是被带走的，三种情形对应的从宽身份完全不同——案发前后这段经过的相关凭证，值得尽早整理保留。
七、研究记录
研究记录：本文为职务犯罪法律问题研究记录，基于已公开裁判文书整理；文中裁判文书信息已作脱敏处理，自然人姓名均以”某”代称，相关单位名称已作概括表述；不构成对具体案件结果的承诺或个案法律意见。